Al estudiar Legislación de Compañías, debemos manifestar que la encontramos dentro de la clasificación del Derecho Positivo (punto de vista objetivo), estamos hablando de Derecho Societario.
Por tanto a continuación se hace una introducción a la materia.
Iniciaremos manifestando que se utiliza el término Sociedades en el Ecuador como sinónimo de Compañías.
DEFINICIÓN DE DERECHO SOCIETARIO
El derecho societario es la rama del derecho privado, mercantil, empresarial y corporativo que regula y estudia las sociedades y los contratos asociativos, adquiriendo especial importancia el estudio y regulación en nuestra legislación, la sociedad anónima y de responsabilidad limitada
DEFINICION DE DERECHO POSITIVO SOCIETARIO
El derecho positivo societario es el conjunto de normas jurídicas o de legislación que regula la actividad de las sociedades y de los contratos asociativos.
UBICACIÓN
Es conveniente para tener mayor conocimiento de la rama del derecho materia de estudio determinar la ubicación de la misma, por lo cual debemos precisar que el derecho societario se ubica en el derecho mercantil, privado, empresarial, o de los negocios, o de la empresa y corporativo. En el derecho privado las partes pueden celebrar acuerdos, en tal sentido en el derecho societario las personas pueden constituir sociedades y celebrar algunos contratos como por ejemplo venta, permuta y arrendamiento de participaciones, compraventa, permuta y arrendamiento de acciones, sindicato de obligacionistas, sindicato de accionistas, sindicato de participacionistas, contrato de gerencia, entre otros contratos.
Excepción, cónyuges, quienes solamente pueden celebrar tres tipos de contratos: los de mandato, capitulaciones matrimoniales y de administración de la sociedad conyugal.
Conviene para nuestros propósitos determinar la función económica del derecho societario, el cual tiene como función principal facilitar la inversión cuando los agentes económicos son varios, en tal sentido es claro que con la existencia del mismo se reducen los costos de transacción porque se hace más fácil determinar cuál es el resultado frente a los problemas que se presentarán entre socios, o entre éstos y la sociedad, o entre ésta y terceros.
IMPORTANCIA ECONOMICA DEL DERECHO SOCIETARIO
El derecho regula la economía en tal sentido es claro que se encuentran unidos y se dividen o separan sólo para efectos de estudio. Por lo cual debemos precisar que el derecho societario es importante para la economía porque gracias al mismo se incrementan las inversiones en el mercado que es donde se une la oferta con la demanda. Sin la existencia de ley general de sociedades es claro que el derecho civil entorpecería el desarrollo y constitución de las sociedades. Desde la existencia de la rama del derecho estudiada el desarrollo de los estados ha sido mayor, por lo cual podemos afirmar que desde la edad media el desarrollo de la economía de los pueblos ha crecido o aumentado en el mercado. Es decir, el derecho societario hace que el mercado se convierta en más ágil.
Además, todo tipo de persona que quiere emprender un negocio necesita garantizar su inversión, por tanto la creación de una Sociedad o una Compañías le posibilita la unión de capitales con otros individuos pero garantizando proporcional seguridad de su aportación, ya que existen leyes que regulan de modo expreso todo lo pertinente a una Compañía y las sanciones pertinentes en caso de ilícitos.
En el derecho societario ecuatoriano la norma aplicable es la Constitución de la República del Ecuador, la Ley de Compañías, Codificación del Código tributario, Ley de Régimen Tributario Interno, Código Civil. Las precitadas normas son las principales, pero dependiendo del objeto social de la compañía, también estará regulada por otras legislaciones ecuatorianas tales como Ley de Tránsito, Transporte Terrestre y Seguridad Vial, Código de Comercio, Ley de Bancos, Ley de Seguros, entre otras.
DERECHO ROMANO
El derecho romano antiguo es el que existió en la antigua Roma, dejando constancia que las etapas de la misma fueron Imperio, Monarquía y República. En el derecho romano actual es claro que si existe derecho societario ya que el mismo es el derecho actual dentro del cual ubicamos al derecho ecuatoriano, dejando constancia que el derecho romano antiguo ha influido en el derecho actual y dentro del mismo no sólo al derecho ecuatoriano. El derecho de sociedades no existió en el derecho romano antiguo, pero es necesario precisar que en el mismo existieron sociedades, no obstante no reconocieron la diferencia entre sociedades comerciales y civiles, sino que esta diferencia fue creada y construida a través de estudios posteriores de la doctrina en la edad media. Ya que como sabemos el derecho societario apareció recién en la misma y por tanto, no existió en el derecho romano antiguo y lo mismo ocurre con todas las otras ramas del derecho empresarial o derecho de la empresa o derecho de los negocios, derecho corporativo y derecho mercantil conocido en nuestro medio este último como derecho comercial, sin embargo, el nombre técnico es el primero, es decir, el nombre correcto es derecho mercantil en lugar de derecho comercial. .
En el derecho ecuatoriano la ley de Compañías tiene antecedente, el Código de Comercio, pues era esta normativa quien regulaba a las sociedades, hasta la aprobación y publicación de la ley que fue en el año de 1942.
DEFINICIÓN DE SOCIEDAD
La sociedad es el tema central del derecho de sociedades o derecho societario, en tal sentido procederemos a definir la misma. La sociedad es el conjunto de personas agrupadas con un fin lucrativo en común, que aportan bienes o servicios y que designan representantes, estando su participación en la sociedad establecida de acuerdo al cuadro de participacionistas o cuadro de accionistas. Es decir, algunas oportunidades son personas jurídicas y otras no lo son. Y en todo caso se pone fin a la existencia de las sociedades con la extinción de la sociedad la cual se inscribe en el registro, y recién a partir de la misma se puede volver a elegir el mismo nombre la sociedad para otra sociedad.
La Ley de Compañías en su articulo 1 manifiesta: Art. 1.- Contrato de compañía es aquél por el cual dos o más personas unen sus capitales o industrias, para emprender en operaciones mercantiles y participar de sus utilidades. Este contrato se rige por las disposiciones de esta Ley, por las del Código de Comercio, por los convenios de las partes y por las disposiciones del Código Civil.
La Ley de Compañías en su articulo 1 manifiesta: Art. 1.- Contrato de compañía es aquél por el cual dos o más personas unen sus capitales o industrias, para emprender en operaciones mercantiles y participar de sus utilidades. Este contrato se rige por las disposiciones de esta Ley, por las del Código de Comercio, por los convenios de las partes y por las disposiciones del Código Civil.
AFFECTIO SOCIETATIS
Conviene para nuestros propósitos definir brevemente en qué consiste la affectio societatis, la cual debe tener los socios de las sociedades, dejando constancia que aquéllos pueden tratarse de accionistas o participacionistas. La affectio societatis es el ánimo de hacer negocios en común. Es decir, es una institución o figura jurídica propia del derecho societario, que sólo existe en este tipo de persona jurídica o ente autónomo. La sociedad es persona jurídica cuando corre registradas en las oficinas registrales. La sociedad es ente autónomo cuando no corre registradas en las oficinas registrales. Es decir, se trata de un término jurídico muy conocido por parte de los abogados especialistas en el derecho societario. Es decir, esta institución jurídica materia de estudio sólo debe existir en los socios de las sociedades sean civiles o comerciales, pero no en los asociados de asociaciones o comités o en las comunidades campesinas o cooperativas, entre otros casos de personas jurídicas o entes autónomos. Tampoco existe la misma en los titulares de las empresas individuales de responsabilidad limitada, y en todo caso debe dejarse constancia que hasta cierto punto puede sostenerse que existe en los contratos asociativos. Pero desde otro enfoque es claro que no existe el mismo en dichos contratos los cuales son materia de estudio por parte del derecho societario, contractual, empresarial y corporativo. Es decir, si no existe este elemento en los socios es claro que no deben constituir una sociedad.
RELACIÓN CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO
CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL, CON EL DERECHO CIVIL, CON EL DERECHO PROCESAL, CON EL DERECHO TRIBUTARIO, CON EL DERECHO REGISTRAL, CON EL DERECHO NOTARIAL, CON EL DERECHO PENAL,CON EL DERECHO MUNICIPAL, CON EL DERECHO POLITICO, CON EL DERECHO CAMBIARIO Y MERCANTIL, CON EL DERECHO CONCURSAL, CON EL DERECHO BURSATIL, CON EL DERECHO INDUSTRIAL, CON EL DERECHO DE COMERCIO INTERNACIONAL, CON EL DERECHO ADUANERO, CON EL DERECHO CONTRACTUAL, CON EL DERECHO LABORAL, CON EL DERECHO MARCARIO, CON EL DERECHO DE PROPIEDAD INDUSTRIAL, CON EL DERECHO DE AUTOR, CON EL DERECHO DE TRANSPORTES, CON EL DERECHO AERONAUTICO, CON EL DERECHO COSMICO, CON EL DERECHO MARITIMO, CON EL DERECHO DE INTERNET, CON EL DERECHO DE TELECOMUNICACIONES, CON EL DERECHO INFORMATICO, CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO
RAMAS DEL DERECHO SOCIETARIO
EL DERECHO SOCIETARIO PROCESAL
EL DERECHO SOCIETARIO SUSTANTIVO
EL DERECHO SOCIETARIO REGISTRAL
AUTONOMIA
El derecho societario es una rama del derecho autónoma porque tiene sus propias normas como por ejemplo la ley de Compañías, porque existen cátedras de derecho societario, porque existen libros de derecho societario, entre otros aspectos que hacen que dicha rama del derecho sea autónoma. También es una disciplina autónoma porque existe jurisprudencia societaria recaída en procesos judiciales y registrales.
ÓRGANOS DE LAS SOCIEDADES
Son órganos de la sociedad la Junta de socios o accionistas, que es el organismo máximo; y el Directorio que lo conforman el Presidente y la gerencia
